政府指定电梯品牌是教科书式的违法

　　作者：何红锋

　　2020年4月21日，安徽省金寨县住房和城乡建设局发布文件《关于建设工程项目安装一线品牌电梯的通知》（金住建[2020]58号），要求从2020年4月30日开始，涉及安装电梯的必须安装一线品牌电梯。文件中列举了一些电梯品牌，称这些品牌为一线品牌，所有品牌均为外国品牌。

　　看到这一文件笔者十分吃惊!到了2020年，居然还有政府部门做出这类教科书式的经典违法文件。笔者是真心希望此类错误在以后不要再出现，让这样的错误永远成为教科书中的过去的错误。

　　这一文件的违法之处，有以下几点：

　　第一，粗暴干预民事行为。由于这一文件针对的是所有的电梯安装行为，金寨县内自然有许多是民事主体在安装电梯，对于民事主体，如民营房地产开发商，他们想安装什么品牌的电梯，政府机关本没有权力进行干预。这一文件显然限制了民事主体的民事权利。按照全国人大常委会法工委的要求，地方立法不能限制民事权利，更不要说，作为无立法权的金寨县住房和城乡建设局，更无权力限制民事权利

　　第二，涉嫌变相设立行政许可。这一文件规定：“对未安装一线品牌电梯的项目，县住建局不予竣工备案。”目前，在建设工程竣工备案中，虽然各方均不承认是行政许可事项，但很多地方竣工备案成为了建设工程投入使用的前置条件，这实际就是行政许可。一项行政行为是不是行政许可，不是由其称呼决定的，而是而是由行政机关的许可是否成为了民事行为进行的前提，如果是，不论是否被称为行政许可，本质上就是行政许可。文件中“对未安装一线品牌电梯的项目，县住建局不予竣工备案”，显然意味着，未安装一线品牌电梯的项目，将不允许投入使用。这在本质上，已经将使用所谓“一线品牌”作为了一项行政许可的前置条件了。

　　第三，对于政府采购项目，则违背了要求购买国货的要求。当电梯采购符合政府采购要求时，安装电梯将成为政府采购项目。《政府采购法》对于政府采购项目，是要求购买国货的，本文件不但没有要求购买国货，反而要求购买外国货。也就是说，完全排除了国内品牌，而要求必须采购外国货。这是现代版的“华人与狗不得入内”。

　　第四，没有给国内电梯品牌平等竞争的机会。如果是建设项目对电梯安装的质量提出要求，这当然属于正常。但这种要求即使不是国内企业、国内品牌优先，也应当是公平地对待所有的电梯企业。这时，质量要求应当是以技术指标方式提出，而不是以品牌提出。无论是政府采购还是招标投标，两个领域的法律制度均禁止指定品牌。这种禁止指定，既针对建设单位（采购人），更针对政府机关。

　　第五，“一线品牌电梯”的来历可疑。文件没有说明根据什么认为这些品牌属于“一线品牌电梯”，相信很多电梯生产企业不会认同。如果需要确定电梯“一线品牌电梯”，相信是一件非常复杂困难的工作，一个县里的住房和城乡建设局完全不具备这样的能力。那么，他们是根据什么制定的这样的名单?背后是否有公关的因素?

　　总之，金寨县住房和城乡建设局这一文件的违法行为毋庸置疑。希望金寨县住房和城乡建设局尽快改正这一错误，尽快收回这一文件。