自然人参与的科研项目以外的非依法必招项目不适用招标投标法

　　作者：白如银

目前，我国公共采购领域形成以《招标投标法》为统领的招标投标法律体系和以《政府采购法》为统领的政府采购法律体系并存的局面。《招标投标法》第二条规定：“在中华人民共和国境内进行招标投标活动，适用本法”。但依据《政府采购法》的规定，政府采购货物和服务项目的招标投标活动，优先适用政府采购法律体系;政府采购工程项目招标投标活动，仍适用《招标投标法》。理解和适用《招标投标法》，首先要准确掌握其适用范围，笔者结合典型案例中的裁判观点，来阐释此问题。

　　案例：福建省高级人民法院（2016）闽民申2830号民事裁定书：《招标投标法》第二十五条规定：“投标人是响应招标、参加投标竞争的法人或者其他组织。依法招标的科研项目允许个人参加投标的，投标的个人适用本法有关投标人的规定。”该规定属于法律对投标主体的强制性规定，本案中曾国清系自然人，案涉虾池的出租经营亦无涉，本案招租虽参照了招投标法有关程序，但曾国清并非法人或其他组织，不具备投标人的主体资格，故本案不适用《中华人民共和国招投标法》。一、二审法院根据《中华人民共和国招标投标法实施条例》认定案涉投标保证金超过估算价2%的部分无效，属于适用法律错误。围垦管理局通过竞价方式对外出租虾池，曾国清交纳押金并竞价的行为，系双方真实意思表示，不违反法律、法规强制性规定，应为有效的民事法律行为。

　　解析：《招标投标法》规范的“招标投标”法律行为的主体有特殊的法律限制，依照该法第八条、第二十五条规定，“招标人”是“依照本法规定提出招标项目、进行招标的法人或者其他组织”;“投标人”是“响应招标、参加投标竞争的法人或者其他组织”以及允许参加科研项目投标的自然人。也就是说，《招标投标法》只规范法人或者其他组织作为招标人，与法人或者其他组织（科研项目允许自然人参加投标）作为投标人，这两方民事主体之间的招标投标民事行为。其他民事主体进行的招标投标活动不在《招标投标法》调整范围之内，比如自然人进行招标或允许自然人参加投标的招标投标活动（科研项目允许自然人参加投标的除外），都不受《招标投标法》的规范和制约。

　　当然，对于非依法必须招标的项目，按照意思自治、合同自由原则，自然人进行招标或允许自然人参加投标的招标投标活动，其实质是为了选择合同相对方而采取的要约邀请-要约-承诺的竞争性缔约方式，属于民事合同意思自治的协商过程，也属于民事法律行为，虽然不受《招标投标法》规范，但适用《民法总则》《合同法》等一般的民事法律规范。